signed

QiShunwang

“诚信为本、客户至上”

【笔记】行测——常识判断之法律常识总结与归纳(六)

2020/8/20 10:11:30   来源:

文章目录

  • 第一章 法理学
  • 第二章 宪法
  • 第三章 民法
  • 第四章 刑法
  • 第五章 行政法
  • 第六章 诉讼法
    • 一、刑事诉讼法
      • (一)刑事诉讼的基本理念
        • 1.惩罚犯罪与保障人权
        • 2.程序公正与实体公正
        • 3.诉讼效率
      • (二)回避制度
        • 1.回避的适用对象和理由
          • 回避对象
          • 回避理由(刑事诉讼法解释第28、29、31条)
        • 2.回避的种类与程序
          • 种类
          • 申请主体
          • 申请期间
          • 申请方式
          • 决定主体
      • (三)辩护制度
        • 1.辩护人的范围和人数
          • 范围
          • 人数
        • 2.辩护的种类
      • (四)刑事证据
        • 1.证据的概念、基本特征
          • (1)概念
          • (2)基本特征
            • 客观性
            • 关联性
            • 合法性
        • 2.非法证据排除规则
          • 排除的范围(《刑事诉讼法》第54条)
            • 犯罪嫌疑人、被告人供述
            • 证人证言、被害人陈述
            • 物证、书证
            • 法律后果
        • 3. 证据的法定种类
      • (五)强制措施
        • 1.拘传与传唤
          • 对象
          • 强制力
          • 主体
          • 地点
          • 时间
        • 2.取保候审
          • 适用条件( 《刑事诉讼法》第65条)
          • 保证方式(两种)
            • 保证金保证
            • 保证人保证
        • 3.监视居住
          • 适用条件
          • 被监视居住人遵守的规定(《刑事诉讼法》第75条)
          • 期限
        • 4.拘留
        • 5.逮捕
          • 适用条件
          • 询问、通知
      • (六)审判程序
        • 1.第一审程序
          • (1)法庭审判
            • 审理期限
          • (2)审理程序的中断( 延期审理、中止审理、终止审理)
        • 2.第二审程序
          • (1)上诉和抗诉
          • (2)上诉不加刑原则
            • 含义
            • 如何加刑
          • (3)二审的审理结果
            • 维持原判
            • 直接改判
            • 发回重审
    • 二、民事诉讼法
      • (一)基本制度
        • 1.合议制度
        • 2.回避制度
          • (1)回避的情形
          • (2)回避的决定权
        • 3.公开审判
        • 4.两审终审
      • (二)管辖
        • 1.级别管辖
          • 基层法院
          • 中级人民法院
          • 高级人民法院
          • 最高人民法院
        • 2.地域管辖
          • 一般地域管辖
          • 特殊地域管辖
          • 合同纠纷案件的管辖
        • 3.专属管辖与选择管辖
          • 专属管辖
          • 选择管辖
        • 4.裁定管辖
          • 移送管辖
          • 指定管辖
      • (三)民事诉讼证据
        • 1.民事证据的种类
        • 2.民事证据在理论上的分类
          • 按照证据的来源划分
          • 按照证据与待证事实之间的关系划分
      • (四)审判程序
        • 1.简易程序
          • 适用范围
          • 起诉与审判
          • 不适用简易程序的案件
        • 2.普通程序
          • 一审
            • (1)概念
            • (2)起诉
            • (3)开庭审理
            • (4)诉讼中止
            • (5)诉讼终结
            • (6)撤诉与缺席判决
          • 二审
            • 概念
            • 裁判
        • 3.特别程序
          • 概念
          • 案件
      • (五)审判监督程序
        • 1.概念
        • 2.提起
      • (六)督促程序和公示催告程序
        • 1.督促程序
        • 2.公示催告程序


第一章 法理学

【笔记】行测——常识判断之法律常识总结与归纳(一)

第二章 宪法

【笔记】行测——常识判断之法律常识总结与归纳(二)

第三章 民法

【笔记】行测——常识判断之法律常识总结与归纳(三)

第四章 刑法

【笔记】行测——常识判断之法律常识总结与归纳(四)

第五章 行政法

【笔记】行测——常识判断之法律常识总结与归纳(五)

第六章 诉讼法

一、刑事诉讼法

《全国人民代表大会关于修改〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的决定》已由中华人民共和国第十一届全国人民代表大会第五次会议于2012年3月14 日通过,自2013年1月1日起施行。这是自1996 年《刑事诉讼法》第一次修正后,迎来的第二次修正。

(一)刑事诉讼的基本理念

1.惩罚犯罪与保障人权

  • ①惩罚犯罪——犯罪嫌疑人、被告人;保障人权——犯罪嫌疑人、被告人等;诉讼参与人
  • ②两者是既对立又统一的矛盾。发生冲突时,应当侧重保障人权

2.程序公正与实体公正

  • ①程序公正是指过程的公正,具体内容包括:程序参与、程序遵守、程序救济、程序公开、程序中立、程序平等、程序安定、程序保障;实体公正是指结果的公正
  • ②两者是既对立又统一的矛盾。发生冲突时,程序公正优先

3.诉讼效率

  • ①严格控制审前行为的期间,要求被告人不被拖延地带到审判官面前
  • ②对羁押的期间进行严格限定
  • ③庭审中奉行不中断审理(集中审理)原则
  • ④广泛建立简易程序加速刑事案件的处理

(二)回避制度

1.回避的适用对象和理由

回避对象
  • ①审判人员、检察人员、侦查人员、书记员、鉴定人和翻译人员;
  • ②证人、律师不适用回避;
回避理由(刑事诉讼法解释第28、29、31条)
  • ①是本案的当事人或者是当事人的近亲属的;
  • ②本人或者他的近亲属和本案有利害关系的;
  • ③担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的;
  • ④与本案当事人有其他关系,可能影响公正处理案件的;
  • ⑤接受当事人及其委托的人的请客送礼,违反规定会见当事人及其委托的人的;(应提供有关证明材料)
  • ⑥凡在本诉讼阶段以前参与办理本案的人员不得再参与该案的办理

2.回避的种类与程序

种类

自行回避、申请回避、指令回避

申请主体

当事人及其法定代理人、辩护人、诉讼代理人

申请期间

诉讼的任何阶段

申请方式

书面或者口头

决定主体
  • ①院长:审判人员、法院书记员、翻译人员、鉴定人;
  • ②检察长:检察人员、检察院书记员、以及检察院聘请或指派的鉴定人、翻译人员;
  • ③侦查机关负责人:侦查人员以及由其指派或聘请的翻译人员、鉴定人;
  • ④机关决定:审委会决定院长、检委会决定检察长和侦查机关负责人

(三)辩护制度

1.辩护人的范围和人数

范围

律师;人民团体或者犯罪嫌疑人、被告人所在单位推荐的人;监护人、亲友

人数
  • ①一名被告人委托辩护人不得超过两人。
  • ②在共同犯罪的案件中,一名辩护人不得为两名以上的同案被告人辩护

2.辩护的种类

种类 特点
自行辩护 贯穿于整个诉讼始终
委托辩护 ①公诉案件:自被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日;
②自诉案件:随时
指定辩护和法律援助 第34条 犯罪嫌疑人、被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的,本人及其近亲属可以向法律援助机构提出申请。对符合法律援助条件的,法律援助机构应当指派律师为其提供辩护。
犯罪嫌疑人、被告人是盲、聋、哑人,或者是尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人,没有委托辩护人的,人民法院、人民检察院和公安机关应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。
犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑、死刑,没有委托辩护人的,人民法院、人民检察院和公安机关应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。
第267条 未成年犯罪嫌疑人、 被告人没有委托辩护人的,人民法院、人民检察院、公安机关应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护

拒绝辩护:

  • ①一般两次(无需理由),结果是自行辩护;
  • ②应当指定辩护的案件只能-次(拒绝法院指定的辩护人辩护的,需要正当理由),结果必须有辩护人辩护

(四)刑事证据

1.证据的概念、基本特征

(1)概念

可以用于证明案件事实的材料,都是证据

(2)基本特征
客观性

客观存在的事实,不是人的主观猜测和虚假的东西

关联性
  • 诉讼证据与案件的待证事实之间存在客观的联系。
  • 不具有关联性的证据(类似行为、品格证据、特定的诉讼行为、特定的事实行为、被害人过去的行为)
合法性
  • ①证据的形式应合法( (刑事诉论法》第48条);(警犬辨认、心理测试结论等不具备合法性)
  • ②证据提供、收集和审查的程序应合法

2.非法证据排除规则

排除的范围(《刑事诉讼法》第54条)
犯罪嫌疑人、被告人供述

采用刑讯逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述

证人证言、被害人陈述

采用暴力、威胁等非法方法收集的证人证言、 被害人陈述

物证、书证

收集不符合法定程序,可能严重影响司法公正的,不能补正或者作出合理解释的

法律后果

对于经过法庭审理,确认或者不能排除存在《刑事诉讼法》第54条规定的以非法方法收集证据情形的,对有关证据应当予以排除。(《刑事诉讼法》第58条)

3. 证据的法定种类

证据的法定形式 提示
物证、书证 物证:物质属性和外部特征;
书证:思想和内容
证人证言 ①形成过程:感知——记忆——表述;
②形式:书面、口头、音像资料
被害人陈述 对案件事实的陈述、分析判断、诉讼请求
犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解 ①供述(有罪、罪重);辩解(无罪、罪轻);
②重证据,重调查研究,不轻信口供;
③仅有口供不能定案,没有口供也能定案
鉴定意见 对象:专门性事实问题
勘验、检查笔录、辨认、侦查实验等笔录 ①主体:办案人员;
②勘验对象:现场、物品、尸体;检查对象:人身;
③方式:文字记录、绘图、照相、录像等
视听资料、电子数据 以录音、录像、电子计算机或其他高科技设备所存储的信息证明案件真实情况的资料(注意光盘:判断其种类时要和具体的证明对象联系)

(五)强制措施

1.拘传与传唤

对象
  • 拘传的对象:未被羁押的犯罪嫌疑人、被告人
  • 传唤的对象:当事人
强制力
  • 拘传具有强制性,拘传是强制措施
  • 传唤不具有强制性,传唤不是强制措施
主体

公检法机关负责人批准,公检法均可执行,执行人员不得少于2人
(口诀:“一人为私、二人为公”)

地点

犯罪嫌疑人、被告人所在的县、市

时间
  • ①一般为12小时,案情特别重大、复杂,需要采取拘留、逮捕措施的,传唤、拘传持续的时间不得超过24小时。
  • ②不得以连续传唤、拘传的形式变相拘禁犯罪嫌疑人,应当保证犯罪嫌疑人的饮食和必要的休息时间(《刑事诉讼法》第117条)

注意:传唤并非拘传的必经程序

2.取保候审

适用条件( 《刑事诉讼法》第65条)
  • ①可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;
  • ②可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审不致发生社会危险性的;
  • ③患有严重疾病、生活不能自理,怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女,采取取保候审不致发生社会危险性的;
  • ④羁押期限届满,案件尚未办结,需要采取取保候审的
保证方式(两种)
保证金保证
  • ①保证金的数额:1000 元以上人民币
  • ②保证金的形式:只能是人民币,不能是外币或者物
  • ③确定保证金数额应考虑的因素:保证诉讼活动正常进行的需要,被取保候审人的社会危险性,案件的性质、情节,可能判处刑罚的轻重,被取保候审人的经济状况等情况
  • ④保证金的收取:提供保证金的人应当将保证金存人执行机关指定银行的专门账户
  • ⑤保证金的退还:犯罪嫌疑人、被告人在取保候审期间未违反《刑事诉论法》第69条规定的,取保候审结束的时候,凭解除取保候审的通知或者有关法律文书到银行领取退还的保证金
保证人保证
  • 保证人的条件(《刑事诉讼法》第67条):
    • ①与本案无牵连;
    • ②有能力履行保证义务;
    • ③享有政治权利,人身自由未受到限制;
    • ④有固定的住处和收入
  • 保证人的义务
    • ①监督;
    • ②报告
  • 保证人的责任
    • ①行政责任:罚款;
    • ②刑事责任;
    • ③民事责任:连带赔偿责任。如果取保候审的被告人同时也是附带民事诉讼的被告人,保证人还应当承担连带赔偿责任,但应当以其保证前附带民事诉讼原告人提起的诉讼请求数额为限

3.监视居住

适用条件

法院、检察院和公安机关对于符合逮捕条件,有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人,可以监视居住:

  • ①患有严重疾病、生活不能自理的;
  • ②怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女;
  • ③系生活不能自理的人的唯一扶养人;
  • ④因为案件的特殊情况或者办理案件的需要,采取监视居住措施更为适宜的;
  • ⑤羁押期限届满,案件尚未办结,需要采取监视居住措施的。

对于符合取保候审条件,但犯罪嫌疑人、被告人不能提出保证人,也不交纳保证金的,也可以监视居住

被监视居住人遵守的规定(《刑事诉讼法》第75条)
  • ①未经执行机关批准不得离开执行监视居住的处所;
  • ②未经执行机关批准不得会见他人或者通信;
  • ③在传讯的时候及时到案;
  • ④不得以任何形式干扰证人作证;
  • ⑤不得毁灭、伪造证据或者串供;
  • ⑥将护照等出入境证件、身份证件、驾驶证件交执行机关保存
期限

6个月(同一阶段,连续计算;不同阶段,重新计算)

4.拘留

如果有下列情形之一的, 可以先行拘留:(现行犯或者重大嫌疑分子)

  • ①正在预备犯罪、实行犯罪或者在犯罪后即时被发觉的;
  • ②被害人或者在场亲眼看见的指认他犯罪的;
  • ③在身边或者住处发现有犯罪证据的;
  • ④犯罪后企图自杀、逃跑或者在逃的;
  • ⑤有毁灭、伪造证据或者串供可能的;
  • ⑥不讲真实姓名、住址,身份不明的;
  • ⑦有流窜作案、多次作案、结伙作案重大嫌疑的;
  • ⑧违反取保候审、监视居住期间的规定,需要予以逮捕的

5.逮捕

适用条件

(一)一般逮捕(同时符合下列三条件,应当予以逮捕)

  • (1) 证据要件:有证据证明有犯罪事实;
  • (2)刑罚要件:可能判处徒刑以上刑罚;
  • (3) 社会危险性要件——采取取保候审尚不足以防止发生下列社会危险性的:
    • ①可能实施新的犯罪的;
    • ②有危害国家安全、公共安全或者社会秩序的现实危险的;
    • ③可能毁灭、伪造证据,干扰证人作证或者串供的;
    • ④可能对被害人、举报人、控告人实施打击报复的;
    • ⑤企图自杀或者逃跑的。

(二)绝对逮捕(符合下列任一条件, 应当予以逮捕)

  • ①对有证据证明有犯罪事实,可能判处十年有期徒刑以上刑罚的;
  • ②有证据证明有犯罪事实,可能判处徒刑以上刑罚,曾经故意犯罪或者身份不明的。

(三)变更型逮捕
被取保候审、监视居住的犯罪嫌疑人、被告人违反取保候审、监视居住规定,情节严重的,可以予以逮捕

询问、通知
  • ①逮捕后,应当立即将被逮捕人送看守所羁押。除无法通知的以外,应当在逮捕后24小时以内,通知被逮捕人的家属。
  • ②对于被逮捕的人,应当在拘留后的24小时以内进行讯问。

口诀:谁办案、谁讯问、谁通知

(六)审判程序

1.第一审程序

(1)法庭审判

开庭→法庭调查→法庭辩论→被告人最后陈述→评议、宣判

审理期限

第202条:法院审理公诉案件,应当在受理后2个月以内宣判,至迟不得超过3个月。对于可能判处死刑的案件或者附带民事诉讼的案件,以及有《刑事诉讼法》第156条规定情形之一的, 经上一级法院批准,可以延长3个月;因特殊情况还需要延长的,报请最高法院批准

(2)审理程序的中断( 延期审理、中止审理、终止审理)
区别点 延期审理 中止审理 终止审理
情形 新证据;补充侦查;回避;拒绝辩护;变更、追加起诉的 被告人患有严重疾病, 无法出庭的; 被告人脱逃的; 自诉人患有严重疾病, 无法出庭, 未委托诉讼代理人出庭的;由于不能抗拒的原因;简易程序转普通程序 ①情节显著轻微、 危害不大,不认为是犯罪的;
②犯罪已过追诉时效期限的;
③经特赦 令免除刑罚的;
④依照刑法告诉才处理的犯罪,没有 告诉或者撤回告诉的;
⑤犯罪嫌疑人、 被告人死亡的;
⑥其他法律规定免予追究刑事责任的
是否需要申请 需要 无需 无需
裁决方式 决定 裁定(例外: 裁定

2.第二审程序

(1)上诉和抗诉
上诉 抗诉
主体 ①独立的上诉主体:被告人、自诉人及其法定代理人、附带民事诉讼当事人及其法定代理人;
②非独立的上诉主体:被告人的辩护人和近亲属
①抗诉主体:提起公诉的检察机关;
②申请抗诉的主体:公诉案件的被害人及其法定代理人有申请抗诉权(只能针对判决)
理由 无需理由 确有错误
形式 书面或者口头 书面
途径 通过原审人民法院或二审法院 通过原审人民法院
撤回 ①上诉期限内撤回上诉的,应当准许;
②上诉期满后撤回上诉的,应当由第二审人民法院进行审查。如果认为原判决正确的,应当裁定准许撤回;如果认为原判决事实不清,证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等,应当不准许撤回上诉,并按照上诉程序进行审理
①人民检察院在抗诉期限内撤回抗诉的,第一审人民法院不再向上一级人民法院移送案件;
②如果是在抗诉期满后第二审人民法院宣告裁判前撤回抗诉的,第二审人民法院可以裁定准许
(2)上诉不加刑原则
含义
  • ①只有在被告人一方提起上诉的时候,上诉不加刑才能使用。
    • A.被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件,不得加重被告人的刑罚;
    • B.第二审法院发回原审法院重新审判的案件,除有新的犯罪事实,人民检察院补充起诉的以外,原审人民法院也不得加重被告人的刑罚;
    • C.人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的,不受上诉不加刑的限制;
    • D. 既有被告人一方上诉,又有人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的,同样不受上诉不加刑原则的限制。
  • ②上诉不加刑的刑包括三个内容:刑种、刑期、刑罚的执行方法。
    • A.对被告人实行数罪并罚的,不得加重决定执行的刑罚,也不能在维持原判决决定执行的刑罚不变的情况下,加重数罪中某罪的刑罚;
    • B. 对被告人判处拘役或者有期徒刑宣告缓刑的,不得撤销原判决宣告的缓刑或者延长缓刑考验期
  • ③法院对原判认定事实清楚、证据充分,只是认定的罪名不当的,在不加重原判刑罚的情况下,可以改变罪名
如何加刑

对事实清楚、证据充分,但判处的刑罚畸轻,或者应当适用附加刑而没有适用的案件,不得撒销第审判决, 直接加重被告 人的刑罚或者适用附加刑,如何加刑也不得以事实不清或者证据不足发回原审人民法院重新审理。必须依法改判的,应当在第二审判决、裁定生效后,按照审判监督程序重新审理

(3)二审的审理结果
维持原判

原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的,应当裁定驳回上诉或者抗诉,维持原判

直接改判
  • 应当改判:事实清楚,证据充分,适用法律或者是量刑不当的
  • 可以改判:事实不清,证据不足,在查清事实之后改判

事实不清,证据不足,可以裁定撤销原判,发回原审法院重新审判。(原审法院对于按这一规定 发回重新审判的案件作出判决后,被告人提出上诉或者检察院提出抗诉的,第二审法院应当依法作出判决或者裁定,不得再发回原审法院重新审判

发回重审

二审法院发现一审法院的审理有下列违反法定诉讼程序的情形之一的,应当裁定撤销原判,发回原审法院重新审判:

  • ①违反本法有关公开审判的规定的;
  • ②违反回避制度的;
  • ③剥夺或者限制了当事人的法定诉讼权利,可能影响公正审判的;
  • ④审判组织的组成不合法的;
  • ⑤其他违反法律规定的诉讼程序,可能影响公正审判的。

二、民事诉讼法

全国人民代表大会常务委员会关于修改《中华人民共和国民事诉讼法》的决定(2017年6月27日第十二届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议通过),第十二届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议决定,对《中华人民共和国民事诉讼法》作出修改:
第55条增加1款,作为第2款:“人民检察院在履行职责中发现破坏生态环境和资源保护、食品药品安全领域侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为,在没有前款规定的机关和组织或者前款规定的机关和组织不提起诉讼的情况下,可以向人民法院提起诉讼。前款规定的机关或者组织提起诉讼的,人民检察院可以支持起诉。”

(一)基本制度

1.合议制度

  • (1)合议庭的组成因程序的不同而不同。不同程序中合议庭的组成如下:
    • ①一审程序:审判员组成或者审判员与陪审员共同组成,并且陪审员与审判员有同等的诉讼权利;
    • ②二审程序:审判员组成;
    • ③重审程序:原审人民法院按照一-审程序另行组成合议庭;
    • ④再审程序:原来是一一审的,按照一审程序另行组成合议庭;

原来是二审的或者上级法院提审的,按照二审程序另行组成合议庭

  • (2)合议制度的例外情形——独任制
    • ①概念:独任制,是指由审判员一人对具体案件进行审理和作出裁判的制度。
    • ②适用案件:
      • A.简易程序;
      • B.特别程序,但是选民资格案件或者重大、疑难案件应适用合议制;
      • C.督促程序;
      • D.公示催告程序。
    • ③组织形式:审判员1人。
    • ④适用法院:基层法院及其派出法庭

2.回避制度

(1)回避的情形
  • 第一,是本案当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属;
  • 第二,与本案有利害关系;
  • 第三,与本案当事人有其他关系,可能影响对案件公正审理的。
(2)回避的决定权

院长担任审判长,由审批委员会决定;审判人员的回避由院长决定;其他人员的回避由审判长决定

3.公开审判

不公开审理的案件:

  • (1)涉及国家秘密与个人隐私的案件属于法定不公开审理案件;
  • (2) 离婚案件与涉及商业秘密案件属于当事人申请不公开审理案件

4.两审终审

两审终审制度,是指民事案件经过两级人民法院审判后即告终结的制度。当事人不服一审人民法院的判决和法定可以上诉的裁定,有权在上诉期内提出上诉。
一审终审制度的案件:

  • (1)最高人民法院审理的案件;
  • (2)适用特别程序、督促程序、公示催告程序以及破产程序审理的案件

(二)管辖

1.级别管辖

级别管辖,是指各级人民法院受理第一审民事案件的分工。

基层法院

基层人民法院管辖除法律另有规定的第一审民事案件

中级人民法院

中院管辖的一审民事案件:

  • (1)重大涉外案件;
  • (2)在本辖区有重大影响的案件;
  • (3)最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件
高级人民法院

高级人民法院管辖在本辖区内有重大影响的第一审民事案件

最高人民法院

最高人民法院管辖的第一审民事案件有:

  • 在全国有重大影响的案件;
  • 认为应当由本院审理的案件

2.地域管辖

一般地域管辖
  • 一般地域管辖的原则是 “原告就被告”,即被告在哪个法院辖区,原告就应当到哪个法院起诉,案件就归该被告所在地法院管辖。
  • 对于公民而言,其经常居住地优先于住所地适用。
  • 经常居住地的判断:公民起诉时连续居住1年以上的地方,但公民住院就医的地方除外
特殊地域管辖
  • 特殊地域管辖是法律针对特别类型案件的诉讼管辖作出的规定。
  • 因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖;因继承遗产纠纷提起的诉讼,由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖
合同纠纷案件的管辖
  • (1)因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖
  • (2)如果合同没有实际履行,双方当事人住所地又不在合同约定的履行地的,应由被告住所地人民法院管辖

3.专属管辖与选择管辖

专属管辖
  • (1)因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖
  • (2)因港口作业中发生纠纷提起的诉讼,由港口所在地人民法院管辖
  • (3)因继承遗产纠纷提起的诉讼,由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖
选择管辖

当事人向两个以上有管辖权的人民法院起诉的,由最先立案的人民法院管辖

4.裁定管辖

移送管辖
  • (1) 移送管辖,即已受理案件的人民法院认为自己没有管辖权,即可将案件移送给其认为有管辖权的人民法院
  • (2)移送管辖的次数:只能1次
  • (3) 管辖恒定问题:有管辖权的人民法院受理案件后,其管辖权不受当事人住所地、经常居住地和行政区域变更的影响
  • (4) 两个以上人民法院都有管辖权的案件,先立案法院不得移送给其他有管辖权的法院;法院立案时发现其他法院先立案,不得重复立案;法院立案后发现其他法院先立案,应移送管辖
指定管辖

指定管辖,指人民法院以裁定方式将某一民事案件交由隶属的某一下级法院审理。有管辖权的人民法院由于特殊原因,如因当事人申请回避等,不能行使管辖权的,由上级人民法院指定管辖。人民法院之间因管辖权发生争议的,由争议双方协商解决;协商不成的,报共同上级人民法院指定管辖

(三)民事诉讼证据

1.民事证据的种类

种类 内容
书证 书证是指用文字、符号或图画所表达的-定思想内容来证明案件真实情况的物品
物证 凡是用物品的外形、特征、质量等证明待证事实的一部或全部的,称为物证。注意鉴别:书证的本质在于以物质载体中记载的文字、符号、图案所反映的思想内容证明案件事实;物证是以物品本身的特征来证明案件事实
视听资料 视听资料是指利用录音、录像反映的图像、音响,或以电子计算机储存的资料来证明案件事实的证据
证人证言 证人证言是指证人向法院所作的有关案件事实的叙述。
注意:
(1)单位与个人可以成为证人,不能正确表达意志的人不能作为证人。待证事实与其年龄、智力状况或者精神健康状况相适应的无民事行为能力人和限制民事行为能力人,可以作为证人;
(2)下列人员不能作为证人:诉讼代理人、法官、书记员、鉴定人、翻译人员和检察人员
当事人陈述 当事人的陈述是指当事人在诉讼中就案件事实向法院所作的叙述
鉴定意见 鉴定意见是由鉴定人根据人民法院的要求,对案件涉及的专门性问题进行分斤、鉴别后作出的意见
勘验笔录 人民法院审判人员为了查明案情,对与争议有关的现场或者物品,亲自进行勘查检验,进行拍照、测量,将勘验情况和结果制成笔录,称为勘验笔录
电子数据 电子数据是存储于电子介质中的信息,包括电子签名、格式化后的硬盘通过恢复取得的信息等

【注意】下列不能单独作为定案依据的证据:

  • (1)未成年人所作的与其年龄和智力状态不相当的证言;
  • (2)与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言;
  • (3)存有疑点的视听资料;无法与原件、原物核对的复印件、复制品;
  • (4)无正当理由未出庭作证的证人证言

2.民事证据在理论上的分类

按照证据的来源划分
  • 原始证据,就是直接来源于案件客观事实的证据,即人们通常所说的“第一手材料”
  • 派生证据,就是从原始证据中派生出来的证据,即人们通常所说的“第二手材料”。如证人根据别人所说的案件事实所作的证言,物证的照片、复制品,书证的抄本、影印件等
按照证据与待证事实之间的关系划分
  • 直接证据,就是能够直接证明证明对象的证据。例如,结婚证,可以直接证明夫妻关系;房产证,可以直接确定房屋的所有权;借据,可以直接证明双方当事人的借贷关系等等
  • 间接证据,就是指不能直接证明案件的事实,但能和其他证据联系起来,步同证明和确定案件事实的证据

(四)审判程序

1.简易程序

适用范围
  • (1)可以适用简易程序的法院:基层人民法院和它的派出法庭
  • (2)审级:第一审民事案件
  • (3)案件:事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单民事案件
起诉与审判
  • 对简单的民事案件,原告可以口头起诉。人民法院适用简易程序审理案件应当在立案之日起三个月内审结。
  • 简单的民事案件由审判员一人独任审理。简易程序标的额为各省、自治直辖市上年度就业人员年平均工资百分之三十以下的,实行一审终审
不适用简易程序的案件
  • (1)起诉时被告下落不明的
  • (2)发回重审的
  • (3)共同诉论中方或者双方当事人数众多的
  • (4)适用特别程序、审判监督程序、督促程序、公示催告程序和企业法人破产还债程序的
  • (5)人民法院认为不适宜适用简易程序的其他案件

2.普通程序

一审
(1)概念

普通程序是我国民事诉讼法规定的人民法院审理第审 民事案件通常所适用的程序,也是民事案件的当事人进行第-审民事诉讼通常所遵循的程序

(2)起诉

起诉,是指原告向人民法院提出诉讼请求的行为。起诉必须具备以下条件:

  • ①原告是与本案有直接利害关系的公民、法人或其他组织;
  • ②有明确的被告;
  • ③有具体的诉讼请求和事实、理由;
  • ④起诉应采取书面形式,即向人民法院递交起诉状
(3)开庭审理

开庭审理指人民法院在诉讼参与人的参加下,在法庭上对案件进行审理的诉讼活动。开庭审理可分为开庭准备、法庭调查、法庭辩论、评议与宣判四个阶段

(4)诉讼中止

诉讼中止是指在诉讼过程中,诉讼程序因特殊情况的发生而中途停止的一 种法律制度。《民事诉讼法》规定有下列情形之一的,中止诉讼:

  • ①一方当事人死亡,需要等待继承人表明是否参加诉讼的;
  • ②一方当事人丧失诉讼行为能力,尚未确定法定代理人的;
  • ③作为一方当事人的法人或者其他组织终止,尚未确定权利义务承受人的;
  • ④一方当事人因不可抗拒的事由,不能参加诉讼的;
  • ⑤本案必须以另一案的审 理结果为依据,而另案尚未审结的;
  • ⑥其他应当中止诉讼的情形。

中止诉讼的原因消除后,恢复诉讼

(5)诉讼终结

诉讼终结,是指在诉讼过程中,由于法定的原因使诉讼无法继续进行或进行下去没有意义,从而结束诉讼程序的种法律制度。 《民事诉讼法》 规定有下列情形之一的, 终结诉讼:

  • ①原告死亡,没有继承人,或者继承人放弃诉讼权利的;
  • ②被告死亡,没有遗产,也没有应当承担义务的人的;
  • ③离婚案件方当事人死亡的;
  • ④追索赡养费、扶养费、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡的
(6)撤诉与缺席判决
  • 宣判前,原告申请撤诉的,是否准许,由人民法院裁定。人民法院裁定不准许撤诉的,原告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,可以缺席判决。
  • 原告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以按撤诉处理;被告反诉的,可以缺席判决。
  • 被告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以缺席判决
二审
概念

第二审程序指由于民事诉讼当事人不服各级人民法院生效的判决、裁定,而在法定期间内向上一级人民法院提起上诉而引起的诉讼程序。除了按照特别程序审理后作出的裁判、第二审人民法院的终审裁判以及最高人民法院的裁判外,当事人可以对不服的一审裁判提起上诉。不服一审裁定的上诉期限为10日,不服一一审判决的上诉期限为15日,自裁判送达之日起计算

裁判
  • ①驳回上诉,维持原判;
  • ②依法改判。原判决适用法律错误( 法定改判);原判决认定事实不清、证据不足,或者认定事实错误( 可改判);
  • ③裁定撤销原判,发回重审。原判决认定事实不清、证据不足,或者认定事实错误(可发回);原判决违反法定程序,可能影响案件正确判决的(法定发回);
  • ④裁定驳回起诉的适用。第二审人民法院依照第二审程序审理上诉案件时,认为依法不应由人民法院受理的,可以由第二审人民法院直接裁定撤销原判,驳回起诉

3.特别程序

概念

特别程序,是指法院对非民事权益冲突案件的审理程序。与普通程序相比,适用特别程序审理的案件,其目的不是解决双方当事人的民事权益的冲突,而是确认某种法律事实是否存在、权利状态、资格有无或者能否行使某种权利

案件

适用特别程序的案件主要包括:选民资格案件、宣告公民失踪的案件、宣告公民死亡的案件、认定公民无行为能力或者限制行为能力的案件、认定财产无主的案件、确认调解协议案件和实现担保物权案件

(五)审判监督程序

1.概念

审判监督程序,是指对已经发生法律效力的判决、裁定或者调解书,人民法院认为确有错误,依法对案件再行审理的程序。

2.提起

审判监督程序可以基于审判监督权由本院院长及审判委员会、上级人民法院、最高人民法院提起,也可以基于检察监督权由人民检察院以抗诉的方式提起,还可以基于当事人的申请提起。

(六)督促程序和公示催告程序

督促程序和公示催告程序都属于非诉的特别程序。与前述程序不同的是,督促程序和公示催告程序不需要当事人提起诉讼,法院也不对其进行审理

1.督促程序

督促程序又称债务催偿程序,是指人民法院根据债权人的申请,向债务人发出支付令,催促债务人在法定期内向债权人清偿债务的法律程序。

2.公示催告程序

公示催告程序,是指票据持有人在票据被盗、遗失或者灭失的情况下,人民法院根据当事人的申请,以公告的方式催告利害关系人在一-定期限内申报权利,没有人申报的,人民法院应当根据申请人的申请,作出判央,宣告票据无效。